也评芬迪案非授权经销商店招上突出使用真品标识不构成商标侵权

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又评芬迪案在未经授权的经销商店招牌上显着使用正品标志不构成商标侵权

黄普林

就芬迪公司诉依浪公司、资本公司提起的“FENDI”商标侵权及不正当竞争纠纷案，上海浦东新区人民法院一审判决认为依浪公司销售其从合法渠道获得的产品时，原经销商在其店牌中标明其所销售产品的品牌的目的只是为了向相关公众传达其所销售的商品来自原告的客观事实，表明其提供的商品的真实来源，并方便消费者找到他们想要购买的品牌。并保持正品的质量和外观。这种使用方法并不是为了混淆相关公众。属于商标合理使用范围，不会引起相关公众的混淆或误解。被告一郎公司所从事的行为属于商品销售，即提供商品销售服务。原告第G1130243号“FENDI”商标核定使用类别为第35类服务，不包括“商品批发、零售”。艺朗公司在涉案门店仅销售自有“FENDI”品牌产品。这种销售行为不仅与一般商场、超市的商品销售服务不同和相似，而且也不符合第三十五类服务商标的规定。服务不相同或相似。本案中，其在店铺招牌中使用“FENDI”标志，仍属于商品商标的使用，其仅为销售正品“FENDI”产品的合理需要，并不构成对原告服务商标的侵权。

但上海知识产权法院二审判决推翻了案件一审判决涉案店铺店招牌上单独使用“FENDI”标识是否构成对芬迪商标的合理使用信仰目的应根据实际使用方法体现在其具体使用行为中。是否超过必要限度，以及相关消费者的认知等客观事实，将进行综合判断。基于善意目的的合理使用应当足以使相关公众仅凭使用本身就能够做出明确、合理、正常的判断，而不会造成任何混淆或误解。艺朗公司在涉案店铺招牌上单独使用“FENDI”标识，显然超出了解释或描述其经营产品的必要范围。本质还是指向涉案商店的经营者是芬迪公司，或者与芬迪公司有关联。存在商标、商号许可等关联关系，相关公众负有一般注意义务。一般情况下，他们会了解到涉案店铺是Fendi经营或Fendi授权的。但伊朗公司只是涉案“FENDI”正品销售商，与芬迪公司没有任何关系。因此，艺朗公司在涉案店铺招牌上单独使用“FENDI”标识，不属于商誉和商誉。合理使用。艺朗公司在涉案店铺的店招牌上单独使用“FENDI”标识，表明了涉案店铺经营者的身份。应视为在业务运营、经理身份等服务类别上使用“FENDI”标志。该行为是未经商标许可，在与核准使用的“FENDI”商标第G1130243号同一类别，即经营和经营管理服务类别中使用“FENDI”标志的商标侵权行为店主芬迪.

本文认为，上海知识产权法院二审判决对商标侵权的认定是错误的。原因是

1、艺朗公司在涉案店铺招牌上单独使用“FENDI”标识，不能视为在第35类经营、商业管理服务或类似服务上使用该标识。

根据日基分类第10版《类似商品或服务分类表》，对第35类“广告；商业运营；商业管理；办公事务”服务的注释明确指出，第35类的主要用途服务就是为企业提供服务。协助企业经营或管理，协助管理工商企业的业务活动或商业职能；广告部门为各种商品或服务提供的服务，旨在通过各种传播方式向公众做广告。“企业管理与经营”服务属于第3502组“企业管理辅助业”，第3503组“为他人推销”服务属于第三十五类服务，均为他人企业管理提供协助服务。我们可以借鉴“为他人推销”的服务定义标准来定义“企业管理、企业运营”服务的内容

1国家工商行政管理总局商标局《关于超市服务与“促销”服务是否属于同类服务题的批复》指出，商场、超市是销售商品的企业，其主要活动是批发和零售。零售。《商标商品和服务分类》第35类“推销”的服务内容是为他人销售商品提供建议、策划、宣传、咨询等。根据《类似商品和服务分类表》中类似服务的判定原则，两者不构成类似服务。

2北京知识产权法院作出中国科联网络技术研究院与北京京东世纪贸易有限公司商标侵权纠纷二审民事判决书（京73民终394号），指出“促销”服务应归类为协助他人销售。服务行为，而不是以自己的名义出售。

3北京知识产权法院关于中粮集团有限公司、北京寺库贸易有限公司东城第一分公司等上诉商标侵权纠纷二审判决（京知民终字1828号）指出，“为他人促销”应意味着帮助“向“他人”销售商品的行为，不仅包括为卖家的具体销售行为提供单一促销或促销的行为，还包括为他人提供定期服务的行为。卖家的日常销售行为，但本服务不包括经营者以“自己”为销售主体销售商品的行为，由于零售和批发服务是卖家以自己的名义进行的，因此不属于服务范围至于商场、超市等提供的服务是否属于“为他人推销”，需要具体区分。如果商场、超市等作为销售主体对外销售商品，但如果仅针对卖家在其商城的销售行为提供相应的服务，则属于为他人推销。尤其是2013年以后药品零售服务被纳入第35类，且《分类表》明确指出该类服务不构成类似“为他人推销”的服务。

4最高人民法院在梁友、陆毅建、安徽地轩糕点集团有限公司商标侵权及不正当竞争纠纷再审第38号民事判决书中指出在《类似商品分类表》中，该面包店的服务类别属于第43类。蝶轩服务公司在面包店门上使用“蝶轩”标识，并非以其在第35类的服务商标进行“促销”。

因此，第G1130243号“FENDI”商标中批准使用的3502组“企业管理、企业运营”服务应指为其他企业的经营或管理提供协助的服务，不包括企业管理其所属企业的服务。自己的运营。包括经营者“自己”作为销售主体销售商品的行为。一些商场、超市在作为销售主体对外销售商品的同时，也会允许其他经营者进入自己的商场、超市，为居民的销售活动提供相应的服务。本案被告伊朗公司在涉案门店内仅销售其自行采购的“芬迪”品牌产品。其服务内容比商场、超市简单，不为其他经营者的销售行为或运营管理提供帮助。该服务的内容并不类似于“为其他经营者的销售活动或者经营管理提供协助服务”。

判断两项服务是否属于相同或相似服务，首先要确定被诉行为的具体服务内容。尽管在京智民中字第1828号二审判决中，鉴于被诉行为并不涉及寺库网站的实际经营业务，而只是搜索结果中推广链接部分显示的内容，北京知识分子产权法院认定，被告行为提供内容时，并非以寺库网站的具体内容为依据，而是需要考虑网络用户对被诉内容指向的服务内容的认知。但本案例与前述寺库商城搜索链接展示案例不同。本案被诉商店标识处于实体购物环境中，与实体商店结合紧密。对于服装等商品的普通消费者来说，当看到涉案商店的店标时，他们会认为该商店销售、经营某品牌的产品，而不会认为该商店“为消费者提供服务”。经营或者管理其他企业。”即使怡朗公司涉案商店的“FENDI”店牌具有表明商店经营者身份的功能，指向商店经营者的身份，也不意味着店招牌是“为其他企业的经营或管理提供服务”，用于企业管理和经营服务的“帮助”。

2、销售单一品牌正品的零售店，在店招、外墙招牌、店内装饰、销售小、购物袋等显着位置使用正品品牌标志的，是否超出指示性公平范围用途及是否允许相关公众误认为该店铺为品牌商自营店或授权店的，应当具体情况具体分析被诉行为的具体用途，并综合考虑涉案店铺所在行业的经营习惯、消费者认知习惯，以及商标权人是否使用自营店、授权店的主要模式等因素进行综合判断，商标权人的自营店和授权店是否风格统一。

1.无论是仅向相关公众传达所售商品的广告，还是传达经销商的商号、商标或经营风格的广告，都是界定经销商指示性合理使用的界限之一。如果未经授权的经销商在正品吊牌、衣架、包装袋、说明书、容器上使用用于销售正品的商标，相关公众一般不会将该商标误认为是经销商的商号、商标或者经营方式。如果正品商标使用在收银台、员工名牌、商店会员卡等主要体现商店整体形象或风格的地方，一般会引起相关公众的注意。将相关商标误认为是经销商的商号、商标或者经营风格。网络商店网页、商店内外墙、商店门头等处的正品销售商品上使用商标，一般是向公众推销该商品的广告；但如果以特殊的方式利用，就足以吸引当地或相关行业的人。如果它被认为是商店名称或商店徽标，则超出了合理使用指示的界限。

2、是否容易导致相关公众误认为经销商与商标权人之间存在授权经营、特许经营等特定商业关系，是界定经销商指示性合理使用的另一个界限。如果某一品牌的商品主要通过商标权人自营、授权特许经营、特约经销等销售模式进行销售，或者商标权人采用自营、授权特许经营的销售模式在相关市场具有一定知名度，且自营店授权店装修风格有一定统一，均突出商标标识，非授权经销商在店内外装修、店面、名片等显着位置使用所售正品的商标标识、销售清单等，尤其是商标权人的自营店。当授权店统一风格相同或相似时，即使不直接标注“特约、特许经营、授权”等字样，也容易导致相关公众误认为有特许经营或特许经营。经销商与商标所有人之间的其他特定业务关系。但如果该品牌商品并非主要采用商标权人自营或授权特许经营的销售模式，或者其自营或授权特许经营的销售模式在相关市场上知名度不高，那么未经授权的经销商将店门、名片、销售清单等显着位置使用正品的商标标识，但不加“店、商行、营业部”等组织形式用语，也不标明出现“特约、特许经营、授权”等字样，相关公众一般不会认为经销商与商标权人之间存在授权、特许经营等特定业务关系，而只会认为是广告经销商出售的商品。

3在很多地方，酒类饮料等快速消费品和插座等产品的制造商或其代理商经常花为餐馆、杂货店、电器店制作店面标牌或门牌。牌匾上除了餐馆、杂货店、电器店的名称外，更显眼的是制造商的商标，甚至牌匾上也只有制造商的商标或其产品图案。当地消费者也知道，此类牌匾上的商标是制造商的广告，而不是餐馆、杂货店和电器店的名称。顶多是指餐厅、杂货店、电器店销售牌匾上的品牌产品。在类似情况下，在商店内外墙、店面等显着位置标注的商标，不会被相关公众认为是该商店的商号、商标或者经营风格，也不会被认为是经过特别授权的。标记。

三、艺朗公司在涉案店铺招牌上单独使用“FENDI”标识，不侵犯第35类企业商业服务、企业管理服务的商标专用权。

本文前面已经分析过，即使艺朗公司涉案商店的“FENDI”店牌具有表明商店经营者身份的功能，指向商店经营者的身份，但并不意味着该商店标志是“为其他公司”。用于企业管理、商业运营服务或类似服务，为公司的运营或管理提供协助。本案被告伊朗公司仅在涉案门店销售其自行采购的“芬迪”品牌产品。不为其他经营者的销售行为或运营管理提供协助服务，也不涉及“为其他经营者销售”。“为行为或业务管理提供协助服务”类似服务。

此外，新《商标法实施条例》第九十二条第二款规定“自商标局首次受理新放开的商品或者服务之日起一直使用的商标，应当在新放开的商品或者服务上与他人共同使用。放宽商品或者服务，在相同或者类似商品或者服务上的商标相同或者近似的，可以继续使用；但是，自首次受理之日起中断使用超过3年的，不得继续使用。”国家工商行政管理总局商标局2012年12月14日《关于申请新零售、批发服务商标有关事项的通知》，新增“药品、医疗用品零售、批发服务”项目第35类，该新服务将于2013年1月1日起开放受理对该项目申请商标，并明确上述新服务与所销售的商品原则上不相似，且不相似原则上与其他35类服务（例如“为他人促销”）相同。除药品、医疗用品零售或批发服务外，我国尚未放开其他批发和零售服务的商标。按照“重重明轻”的法律解释规则，销售服装等尚未放开商标的商品等服务的经营者，也可以按照《商标法》第九十二条第二款的规定主张继续办理。新《商标法实施条例》第35类服务中“为他人推销”、“特许经营经营管理”、“企业管理”、《企业运作》等

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